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违约金过高或过低怎么办?
发布者:网站管理员-SK666 发布时间:2021-6-8 11:04:55 省份:暂无 阅读:119次 【字体:

违约金过高或过低怎么办?

(来源:上海律协 作者:杜耀星)

违约金设置的是否公平合理,对合同各方当事人均十分重要。若违约金约定过低,不足以弥补守约方损失;若违约金约定过高,则违约方的过错与责任不适应,有损其正当利益;遇到上述两种情况时,若无法协商解决,当事人可以诉讼或仲裁方式请求调整违约金。本文试图通过梳理违约金调整的请求权基础,明确调整违约金的考量因素、调整标准以及举证责任。

一、调整违约金的请求权基础

(一)法律

1、民法典

第五百八十五条第二款“约定的违约金低于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少”。

2、《合同法》(已被民法典废止)

第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。

(二)司法解释

3、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(已被民法典废止)

第二十八条“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持”。

第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。

4、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第十八条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法,出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失,违约行为发生在2019819日之前的,人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准计算;违约行为发生在2019820日之后的,人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率(LPR)标准为基础,加计30-50%计算逾期付款损失

第二十条“买卖合同因违约而解除后,守约方主张继续适用违约金条款的,人民法院应予支持;但约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院可以参照民法典第五百八十五条第二款的规定处理”。

第二十三条“买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益,违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的,人民法院应予支持”。

5、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第十二条“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的,应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少;当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的,应当以违约造成的损失确定违约金数额

第十三条“商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法,违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定:逾期付款的,按照未付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。逾期交付使用房屋的,按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定”。

(三)其他文件

6、《全国法院民商事审判工作会议纪要》——司法解释性质文件

50【违约金过高标准及举证责任】认定约定违约金是否过高,一般应当以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断,这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。除借款合同外的双务合同,作为对价的价款或者报酬给付之债,并非借款合同项下的还款义务,不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准,而应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任

7、《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》——两高工作文件

“严格依法规制高利贷,有效降低实体经济的融资成本。金融借款合同的借款人以贷款人同时主张的利息、复利、罚息、违约金和其他费用过高,显著背离实际损失为由,请求对总计超过年利率24%的部分予以调减的,应予支持,以有效降低实体经济的融资成本。规范和引导民间融资秩序,依法否定民间借贷纠纷案件中预扣本金或者利息、变相高息等规避民间借贷利率司法保护上限的合同条款效力

8、《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》——司法解释性质文件

“现阶段由于国内宏观经济环境的变化和影响,民商事合同履行过程中违约现象比较突出。对于双方当事人在合同中所约定的过分高于违约造成损失的违约金或者极具惩罚性的违约金条款,人民法院应根据合同法第一百一十四条第二款和最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释()(以下简称《合同法解释())第二十九条等关于调整过高违约金的规定内容和精神,合理调整违约金数额,公平解决违约责任问题。

在当前企业经营状况普遍较为困难的情况下,对于违约金数额过分高于违约造成损失的,应当根据合同法规定的诚实信用原则、公平原则,坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质,合理调整裁量幅度,切实防止以意思自治为由而完全放任当事人约定过高的违约金。

人民法院根据合同法第一百一十四条第二款调整过高违约金时,应当根据案件的具体情形,以违约造成的损失为基准,综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素,根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡,避免简单地采用固定比例等‘一刀切’的做法,防止机械司法而可能造成的实质不公平。

为减轻当事人诉累,妥当解决违约金纠纷,违约方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约进行免责抗辩而未提出违约金调整请求的,人民法院可以就当事人是否需要主张违约金过高问题进行释明。人民法院要正确确定举证责任,违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任,非违约方主张违约金约定合理的,亦应提供相应的证据。合同解除后,当事人主张违约金条款继续有效的,人民法院可以根据合同法第九十八条的规定进行处理”。

9、《上海市高级人民法院关于商事审判中规范违约金调整问题的意见》

第七条“被主张调整违约金一方当事人否认约定的违约金过高,认为约定公平合理的,在主张调整违约金一方当事人提供相应证据后,也应当举证证明违约金约定的合理性”。

第八条“法院依据《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十九条第一款判断违约金是否过高时,要避免简单采用固定比例的一刀切的认定方式,应当依照公平原则和诚实信用原则,根据案件的具体情形,以违约造成的损失为基准,综合考量以下因素:(1)合同履行程度;(2)违约方的过错程度;(3)合同的预期利益;(4)当事人缔约地位的强弱;(5)是否适用格式合同或条款;(6)当事人是否已在诉请中对违约金进行减让;(7)违约金计算的基数;(8)法官根据具体案件认为应当考量的其他因素

第九条“守约方的实际损失无法确定的,法院认定违约金过高进行调整时,根据公平原则和诚实信用原则,在综合考量违约方的恶意程度、当事人缔约地位强弱等因素的基础上,可以参照不超过银行同类贷款利率四倍的标准进行相应调整(银行同类贷款利率四倍的标准参照的是当时民间借贷利率上限,根据当前关于民间借贷利率的最新规定,此处的标准应当变为LPR的四倍,截至2021323日为15.4%

二、调整违约金的考量因素

判断违约金是否合理,应当根据公平原则与诚实信用原则,以违约造成的实际损失为基准,综合以下因素衡量:

1、合同履行程度;

2、当事人的过错程度;

3、预期利益;

4、当事人缔约地位强弱;

5、是否适用格式合同或条款;

6、当事人是否已在诉请中对违约金进行减让;

7、违约金计算的基数;

8、其他因素

三、违约金的调整标准

违约金低于实际损失或超过实际损失百分之三十的,应当进行调整;实际损失无法确定的,可以参照不超过银行同类贷款利率四倍的标准进行相应调整(个人认为,银行同类贷款利率四倍的标准参照的是当时民间借贷利率上限,根据当前关于民间借贷利率的最新规定,此处的标准应当变为LPR的四倍,截至2021323日为15.4%

四、举证责任

首先,主张调整违约金的一方当事人应当承担举证责任;另一方面,在主张调整违约金一方当事人提供相应证据后,主张违约金合理的一方当事人也应当举证证明违约金约定的合理性。

 

 

编辑:晓寺(索凯)

 
 

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