主题：著作权侵权的精神损害赔偿

《红色娘子军》案一审宣判，但风波难平，被告诉讼代理人的《为什么说红色娘子军案一审判决是错案》一文持续吸睛，原告违约主张得到法院支持，判决被告赔礼道歉，使得精神损害赔偿又一次广泛谈论。所谓的精神损害赔偿，是指自然人在人身权或者是某些财产权利受到不法侵害，致使其人身利益或者财产利益受到损害并遭到精神痛苦时，受害人本人、本人死亡后其近亲属有权要求侵权人给予损害赔偿的民事法律制度。【1】

《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条明确规定：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：

（一）生命权、健康权、身体权；

（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；

（三）人格尊严权、人身自由权。

违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。

同时，从世界范围看，在著作权领域适用精神损害赔偿制度在国外、尤其是大陆法系国家相当普遍。例如，德国著作权法第97条第2项规定，著作人于加害人有故意或过失责任时，即使非财产上的损害，也得在公平的限度内，请求赔偿损失；西班牙1987年著作权法规定，对于精神权利的侵害，即使有足够的证据说明并未造成经济损失，被侵权人也有权要求赔偿，这类赔偿数额将按照侵权情节、后果等综合考虑后确定；意大利著作权法第38条规定，在行使精神权利的诉讼中，适用行使经济权利诉讼的赔偿原则。

然而，需要明确的是，各国规定的精神损害赔偿都是以侵权责任为前提的，世界各国很少有承认违约的精神损害赔偿的，如德国、法国、日本等都不承认违约的精神损害赔偿。仅又少数学者提出，侵权责任和违约责任两者种平行的承担责任的方式，在发生侵权行为我们可以主张使用精神损害赔偿制度，那么在发生违约行为，承担违约责任时也可以适用精神损害赔偿制度。

我国《著作权法》第46条对侵犯著作权中的各项人身权或财产权的行为，规定了停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失等财产与非财产的民事责任形式。“消除影响、公开赔礼道歉”等民事责任，就是典型的精神损害法律责任。因此《红色娘子军》案判决被告赔礼道歉确有造法之嫌。